來源：資產(chǎn)界

作者：資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人 蔣陽兵

一、重整人

重整人，是指在重整期間中，負(fù)責(zé)管理、處分公司財(cái)產(chǎn)，辦理公司業(yè)務(wù)，代表公司開展相關(guān)活動(dòng)，擬定重整計(jì)劃的必要機(jī)構(gòu)。在人民法院裁定債務(wù)人重整時(shí)，重整人可以有兩種選擇。

第一種是人民法院裁定受理破產(chǎn)申請時(shí)指定的管理人。《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第三款規(guī)定：“上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，由管理人履行相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和公司章程規(guī)定的原上市公司董事會(huì)、董事和高級(jí)管理人員承擔(dān)的職責(zé)和義務(wù)?！睆脑撘?guī)定可知，管理人作為重整人來執(zhí)行債務(wù)人的重整事務(wù)依法有據(jù)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條第一、二款規(guī)定：“管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人?！睆纳鲜鲆?guī)定可知，能夠擔(dān)任管理人一職的機(jī)構(gòu)，必然具有某一方面的特長，上市公司在破產(chǎn)重整過程中，涉及到大量的法律問題、會(huì)計(jì)內(nèi)容等，稍有不慎容易引發(fā)二次危機(jī)，因此，讓管理人來擔(dān)任重整人，能夠有效發(fā)揮其相關(guān)專業(yè)知識(shí)來助力債務(wù)人重整。更何況，《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十四條規(guī)定：“管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)?！惫芾砣藫?dān)任重整人也能充分利用債務(wù)人的自身資源。

但是，在有些情況下，管理人并不是最好的重整人人選?！蛾P(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第三款的例外規(guī)定就是，“上市公司自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的除外?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第七十三條也明確規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。”在重整期間，為了盡快挽救債務(wù)人危機(jī)，促使其重整成功，時(shí)間較為緊迫。如果由管理人擔(dān)任重整人，無疑管理人比債務(wù)人需要花費(fèi)更多時(shí)間來熟悉公司的相關(guān)業(yè)務(wù)和擬定新的經(jīng)營戰(zhàn)略，時(shí)間成本較大。而債務(wù)人更加熟悉自身的業(yè)務(wù)內(nèi)容，更了解自身的困境，能夠更加有針對(duì)性地?cái)M定適合自己的重整計(jì)劃，知道向誰尋求更加有效的投資。雖然債務(wù)人擔(dān)任重整人有許多自身優(yōu)勢，但是難免有些債務(wù)人并沒有重整成功的積極性，更甚者有些債務(wù)人想要利用重整期間來拖延時(shí)間、逃避債務(wù)，因此，當(dāng)債務(wù)人擔(dān)任重整人時(shí)，需要由管理人擔(dān)任監(jiān)督人一角，以防止債務(wù)人作為重整人消極履職而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。

二、重組方

最高人民法院《關(guān)于人民法院為企業(yè)兼并重組提供司法保障的指導(dǎo)意見》中提出：“企業(yè)兼并重組是調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，淘汰落后產(chǎn)能，化解過剩產(chǎn)能，提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展質(zhì)量和效益的重要手段，也是轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，提升我國綜合經(jīng)濟(jì)實(shí)力的有效途徑。”

在《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定中，并沒有明確提到重組這一內(nèi)容，故無重組方的概念。但在《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中則提到重組事宜?！吧鲜泄净蛘吖芾砣酥贫ǖ纳鲜泄局卣?jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括詳細(xì)的經(jīng)營方案。有關(guān)經(jīng)營方案涉及并購重組等行政許可審批事項(xiàng)的，上市公司或管理人應(yīng)當(dāng)聘請經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所以及具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)按照證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)要求及格式編制相關(guān)材料，并作為重整計(jì)劃草案及其經(jīng)營方案的必備文件。”《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要》亦提到“探索推行庭外重組與庭內(nèi)重整制度的銜接。在企業(yè)進(jìn)入重整程序之前，可以先由債權(quán)人與債務(wù)人、出資人等利害關(guān)系人通過庭外商業(yè)談判，擬定重組方案。重整程序啟動(dòng)后，可以重組方案為依據(jù)擬定重整計(jì)劃草案提交人民法院依法審查批準(zhǔn)。”

在大型、復(fù)雜的破產(chǎn)重整和關(guān)聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)重整的情況下，重組是幫助債務(wù)人重整成功的一個(gè)重要手段。往往需要重整程序與企業(yè)重組這兩種程序雙管齊下。《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第九條規(guī)定：“鼓勵(lì)依法設(shè)立的并購基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等投資機(jī)構(gòu)參與上市公司并購重組?！睆哪Ｊ絹砜?，重組有業(yè)務(wù)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、股權(quán)重組、人員重組、管理體制重組等模式。從方式上來看，重組有合并、兼并、收購、接管或接收、標(biāo)購、剝離、售賣、分立等。

三、地方政府

在上市公司的破產(chǎn)重整中，地方政府是個(gè)不可或缺的重要角色。因?yàn)樯鲜泄镜钠飘a(chǎn)重整動(dòng)輒涉及到許多關(guān)聯(lián)公司、無數(shù)的職工及其家庭、大量的股民債權(quán)人，如果不在事前和事中做好相關(guān)的維穩(wěn)工作，極有可能造成社會(huì)突發(fā)性群體事件。

最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第一條第三款就明確指出：“維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定原則。上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序后，因涉及債權(quán)人、上市公司、出資人、企業(yè)職工等相關(guān)當(dāng)事人的利益，各方矛盾比較集中和突出，如果處理不當(dāng)，極易引發(fā)群體性、突發(fā)性事件，影響社會(huì)穩(wěn)定。人民法院審理上市公司破產(chǎn)重整案件，要充分發(fā)揮地方政府的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警、部門聯(lián)動(dòng)、資金保障等協(xié)調(diào)機(jī)制的作用，積極配合政府做好上市公司重整中的維穩(wěn)工作，并根據(jù)上市公司的特點(diǎn)，加強(qiáng)與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)。”第四條第三款：“鑒于上市公司破產(chǎn)重整案件較為敏感，不僅涉及企業(yè)職工和二級(jí)市場眾多投資者的利益安排，還涉及與地方政府和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的溝通協(xié)調(diào)。因此，目前人民法院在裁定受理上市公司破產(chǎn)重整申請前，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料逐級(jí)報(bào)送最高人民法院審查。”

因此，在上市公司預(yù)重整或者進(jìn)入重整程序時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能發(fā)揮地方政府的維穩(wěn)作用，為上市公司重整成功產(chǎn)生更大的經(jīng)濟(jì)效益保駕護(hù)航。另外，“會(huì)議認(rèn)為，人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后，重整計(jì)劃內(nèi)容涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)并購重組行政許可事項(xiàng)的，上市公司應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定履行行政許可核準(zhǔn)程序?！?/span>

四、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)

在上市公司的破產(chǎn)審理過程中，應(yīng)發(fā)揮最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制的作用。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條規(guī)定：“重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院，啟動(dòng)與中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高人民法院將有關(guān)材料函送中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。”上市公司重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)制作程序合法，使處于同一順位的債權(quán)人獲得公平對(duì)待的清償，反對(duì)重整計(jì)劃草案的債權(quán)人在重整計(jì)劃草案中至少可以獲得其在清算程序中可以獲得的清償，這些相關(guān)事項(xiàng)都是人民法院應(yīng)重點(diǎn)審查的內(nèi)容。而證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)需重點(diǎn)審查按照現(xiàn)行《證券法》《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的要求對(duì)重組方、對(duì)擬投入的資產(chǎn)、對(duì)股東權(quán)益調(diào)整方式以及股權(quán)讓與、定向增發(fā)、資產(chǎn)交易、減資等進(jìn)行審查。

人民法院和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查各有側(cè)重、互相配合，但在司法程序與行政程序的銜接上仍然存在問題。如果雙方事先未進(jìn)行溝通，則在人民法院批準(zhǔn)通過重整計(jì)劃草案后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為有些行為不能實(shí)施，導(dǎo)致重整計(jì)劃不能被執(zhí)行，可能出現(xiàn)行政權(quán)否定司法權(quán)、司法權(quán)威受損的情形。因此，通過最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制，雙方充分溝通，以促進(jìn)重整計(jì)劃的有效執(zhí)行。

五、證券交易所

根據(jù)我國《證券法》第九十六條規(guī)定，證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的依法登記的法人。由于證券交易所是上市公司股票交易的重要場所，對(duì)于相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)要加強(qiáng)把控，加強(qiáng)預(yù)測相關(guān)市場信息對(duì)股票交易可能會(huì)造成的重大波動(dòng)?！蹲C券法》第一百一十三條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)證券交易的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測，出現(xiàn)重大異常波動(dòng)的，證券交易所可以按照業(yè)務(wù)規(guī)則采取限制交易、強(qiáng)制停牌等處置措施，并向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；嚴(yán)重影響證券市場穩(wěn)定的，證券交易所可以按照業(yè)務(wù)規(guī)則采取臨時(shí)停市等處置措施并公告?！?/span>

最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條第一款規(guī)定：“會(huì)議認(rèn)為，對(duì)于股票仍在正常交易的上市公司，在上市公司破產(chǎn)重整申請相關(guān)信息披露前，上市公司及其債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的部門規(guī)章及證券交易所上市規(guī)則做好信息保密工作。”因此，證券交易所收到上市公司破產(chǎn)重整申請的相關(guān)信息時(shí)，在這些信息披露前，應(yīng)當(dāng)做好信息保密工作，以免引起股市不必要甚至嚴(yán)峻的重大波動(dòng)。

六、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)

證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)，不以營利為目的，依法登記，取得法人資格。設(shè)立證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。由于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算參與人中的證券公司、保險(xiǎn)公司等上市公司也有破產(chǎn)重整的可能，其相關(guān)財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)重整中會(huì)有資產(chǎn)變賣等情況，這就涉及到其存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算資金和證券還有擔(dān)保物等的處理。

《證券法》第一百五十九條規(guī)定：“證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)按照業(yè)務(wù)規(guī)則收取的各類結(jié)算資金和證券，必須存放于專門的清算交收賬戶，只能按業(yè)務(wù)規(guī)則用于已成交的證券交易的清算交收，不得被強(qiáng)制執(zhí)行。”《證券登記結(jié)算管理辦法》第五十六條規(guī)定：“證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)可以視結(jié)算參與人的風(fēng)險(xiǎn)狀況，采取要求結(jié)算參與人提供交收擔(dān)保等風(fēng)險(xiǎn)控制措施。結(jié)算參與人提供交收擔(dān)保的具體標(biāo)準(zhǔn)，由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)結(jié)算參與人的風(fēng)險(xiǎn)程度確定和調(diào)整。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將結(jié)算參與人提交的交收擔(dān)保物與其自有資產(chǎn)隔離，嚴(yán)格按結(jié)算參與人分戶管理，不得挪用?！庇缮鲜隹芍Y(jié)算參與人存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的結(jié)算資金和證券還有擔(dān)保物等不可以被挪用，更不得被強(qiáng)制執(zhí)行。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法處理結(jié)算參與人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)。

【典型案例評(píng)析】

發(fā)揮府院聯(lián)動(dòng)制度優(yōu)勢，挽救危困企業(yè)

——評(píng)江蘇舜天船舶股份有限公司破產(chǎn)重整案

【裁判要旨】

江蘇舜天船舶股份有限公司破產(chǎn)重整案系上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施的案件，在破產(chǎn)司法實(shí)踐中啟動(dòng)最高法院與證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制。重整與重大資產(chǎn)重組程序并行，對(duì)內(nèi)需要解決重整狀態(tài)下公司治理結(jié)構(gòu)問題，對(duì)外需要協(xié)調(diào)司法程序與行政程序之間沖突。通過會(huì)商機(jī)制形成并購重組專家咨詢委員會(huì)意見，法院在參考該意見的基礎(chǔ)上裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃。

【基本案情】

舜天船舶公司于2003年6月設(shè)立，公司經(jīng)營范圍主要包括船舶與非船舶交易等，實(shí)際控制人為江蘇省國信資產(chǎn)管理集團(tuán)有限公司。2011年8月，舜天船舶公司股票在深交所掛牌交易。近年來，受航運(yùn)、船舶市場持續(xù)低迷和經(jīng)營管理不善的影響，舜天船舶公司自2014年起出現(xiàn)巨額虧損，2015年公司股票被處以“退市風(fēng)險(xiǎn)警示”特別處理，公司經(jīng)營持續(xù)惡化，負(fù)債80億余元。

2015年12月22日，中國銀行股份有限公司南通崇川支行以被申請人江蘇舜天船舶股份有限公司（以下簡稱：舜天船舶公司）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)為由，向江蘇省南京市中級(jí)人民法院（以下簡稱：南京中院）申請對(duì)舜天船舶公司進(jìn)行重整。南京中院依法組織召開聽證會(huì)對(duì)重整申請進(jìn)行了審查。

南京中院認(rèn)為，舜天船舶公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且現(xiàn)有資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，已發(fā)生重整事由。2016年2月5日，南京中院逐級(jí)報(bào)請最高人民法院（以下簡稱：最高法院）批準(zhǔn)，依法裁定受理舜天船舶公司破產(chǎn)重整一案。

因舜天船舶公司資產(chǎn)效能低、債務(wù)重、施救時(shí)間緊，以往的上市公司重整后再實(shí)施重大資產(chǎn)重組模式已難以滿足舜天船舶公司再生需求。有鑒于此，本案采取重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施挽救模式。2016年4月28日，經(jīng)管理人授權(quán)，舜天船舶公司召開董事會(huì)，審議通過重大資產(chǎn)重組議案。之后，管理人制定舜天船舶公司重整計(jì)劃草案會(huì)商討論稿，并將重大資產(chǎn)重組方案納為重整計(jì)劃草案中經(jīng)營方案的主要內(nèi)容。重整計(jì)劃草案內(nèi)容主要包括：剝離原有資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、保護(hù)經(jīng)營性債權(quán)人在重整程序中不受損失、通過公司資本公積金轉(zhuǎn)增股票清償剩余未能以現(xiàn)金清償?shù)钠胀▊鶛?quán)等。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱：座談會(huì)紀(jì)要）第八條的規(guī)定，重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的法院應(yīng)當(dāng)通過最高法院，啟動(dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高法院將有關(guān)材料函送證監(jiān)會(huì)，證監(jiān)會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。為此，南京中院于2016年7月15日啟動(dòng)會(huì)商機(jī)制。

2016年9月7日，管理人將重整計(jì)劃草案提交南京中院。9月23日，舜天船舶公司召開第二次債權(quán)人會(huì)議。債權(quán)人會(huì)議對(duì)舜天船舶重整計(jì)劃草案進(jìn)行了審議表決，擔(dān)保債權(quán)組、稅款債權(quán)組、普通債權(quán)組均表決通過了重整計(jì)劃草案。同日，舜天船舶公司召開出資人組會(huì)議暨臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議審議并表決通過了重整計(jì)劃涉及的出資人權(quán)益調(diào)整方案及重大資產(chǎn)重組全部有關(guān)議案。9月26日，管理人向南京中院申請裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。

【裁決】

南京中院依照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第二款、最高人民法院《關(guān)于審理上市公司重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條之規(guī)定，根據(jù)證監(jiān)會(huì)反饋的意見，裁定批準(zhǔn)舜天船舶公司重整計(jì)劃，終止重整程序。

【評(píng)析】

我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展以來，許多企業(yè)紛紛涌現(xiàn)，也日益發(fā)展壯大，但近年來，由于我國產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)、市場金融風(fēng)險(xiǎn)、還有近年來的新冠肺炎疫情等，許多企業(yè)陷入經(jīng)營困境，最終不得不走向破產(chǎn)的境地。如何幫助“僵尸企業(yè)”有序退出市場，恢復(fù)市場活力，是十分重要的目標(biāo)。

依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，重整計(jì)劃草案由債權(quán)人會(huì)議分組表決；涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項(xiàng)的，還應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決。各表決組均表決通過重整計(jì)劃草案后，還應(yīng)提交法院審查，由法院裁定批準(zhǔn)。即重整計(jì)劃草案批準(zhǔn)程序?yàn)椤皶?huì)議表決+司法裁定”。依照重組管理辦法的規(guī)定，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。證監(jiān)會(huì)依照法定條件和程序，對(duì)上市公司重大資產(chǎn)重組申請作出是否核準(zhǔn)的決定。即重大資產(chǎn)重組程序?yàn)椤皟?nèi)部決議+行政許可”。當(dāng)重整程序中同時(shí)啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組時(shí)，則存在“會(huì)議表決”“內(nèi)部決議”的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)沖突與“司法裁定”“行政許可”的外部監(jiān)管權(quán)力沖突?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條有關(guān)受理法院通過最高人民法院和證監(jiān)會(huì)會(huì)商機(jī)制，以市場經(jīng)濟(jì)為導(dǎo)向，由司法主導(dǎo)引領(lǐng)行政聯(lián)動(dòng)，具有著獨(dú)到的制度智慧。    

一般而言，司法權(quán)與行政權(quán)分工明確，互不干涉。但由于上市公司涉及到許多股民、市場交易主體以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)鏈的利益，其亦涉及到證券市場的監(jiān)督管理工作，對(duì)其破產(chǎn)程序的相關(guān)問題處理需要更加謹(jǐn)慎。《最高人民法院關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第六條亦規(guī)定：“有關(guān)經(jīng)營方案涉及并購重組等行政許可審批事項(xiàng)的，上市公司或管理人應(yīng)當(dāng)聘請經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所以及具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)按照證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)要求及格式編制相關(guān)材料，并作為重整計(jì)劃草案及其經(jīng)營方案的必備文件。”因此，在上市公司的破產(chǎn)程序尤其是破產(chǎn)重整過程中，許多事項(xiàng)除了司法主動(dòng)外，行政審批也很重要。如果上市公司的破產(chǎn)重整只處理司法事項(xiàng)，而忽略行政事項(xiàng)的話，等到程序后期，就有可能陷入行政審批不通過的尷尬境地，從而產(chǎn)生行政權(quán)否定司法權(quán)的情況。因此，在不干預(yù)司法獨(dú)立的前提下，通過行政權(quán)對(duì)司法權(quán)的協(xié)調(diào)配合，促進(jìn)破產(chǎn)重整程序的順利進(jìn)行，更有利于挽救陷于危困之中的企業(yè)。

同時(shí)，就如本案中的重整計(jì)劃草案一般，內(nèi)容涉及剝離原有資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、保護(hù)經(jīng)營性債權(quán)人在重整程序中不受損失、通過公司資本公積金轉(zhuǎn)增股票清償剩余未能以現(xiàn)金清償?shù)钠胀▊鶛?quán)等，方式較為靈活，更有利于重整計(jì)劃草案的通過。

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