作者：張濤·上海成算商業(yè)有限公司·成算財經(jīng)

來源：資產(chǎn)界

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公司減資，股東沒拿錢，到底該不該擔責？

最近，正值最高人民法院制定新《公司法》司法解釋并征求意見，各地相關研討之聲絡繹不絕。北京金融法院的一位法官撰文，提出一個引發(fā)廣泛討論的觀點：

在認繳資本制下，如果公司未直接通知已知債權人，徑直完成了減資手續(xù)，但并沒有實際從公司取回資金——即所謂違法"形式減資"——那么股東就無需向債權人承擔責任。

理由聽起來很順：公司資產(chǎn)沒少，債權人的利益沒受損，股東憑什么要賠？

實繳制下另說，認繳制下不一樣——這是文章的核心邏輯。

但我們認為，這個邏輯如果成立，認繳資本制度將形同虛設。

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先說一個反問：

如果形式減資可以免責，那么任何股東，都可以在公司負債后，召開股東會，決議將注冊資本從1000萬減至1元，然后理直氣壯地說——

“我沒拿錢，所以我不用負責。”

請問：認繳制的約束力何在？

這不是抬杠。這是一個制度如果允許這樣的解釋，就必然走向的邏輯終點。

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為什么形式減資，同樣構成對債權人信賴利益的侵害？

第一，認繳出資不是"將來的事"，是已經(jīng)發(fā)生的信用背書。

2013年公司法確立認繳制之后，注冊資本的公示功能被空前強化。債權人為什么愿意和這家公司交易？因為公司章程里寫著——股東承諾出資1000萬，認繳期限至2030年。

這個數(shù)字，是債權人評估風險的重要依據(jù)。

認繳出資義務，本質(zhì)上是股東以個人信用為公司債務提供的隱性擔保。當債權人看到1000萬這個數(shù)字時，他信賴的不只是"公司現(xiàn)在賬上有多少錢"，而是"萬一公司還不上，我還能追股東"。

第二，“沒拿錢"不等于"沒損害”。

減資前后，公司的工商登記信息變了。

減資前：注冊資本1000萬，債權人可以預期在極端情況下追繳這1000萬。

減資后：注冊資本100萬，原本1000萬的保障直接縮水90%。

債權人損失的不是"公司賬上減少的錢"——債權人損失的是那張寫著"你可以追1000萬"的底牌，被人悄悄換掉了。

第三，程序違法本身，就是侵權。

公司法第224條明確規(guī)定：公司減資應當通知已知債權人，并給予其要求提前清償或提供擔保的權利。

這個程序設計的本意，是保護債權人在減資完成前的知情權和異議權。

如果減資未通知債權人，就已經(jīng)剝奪了這一法定權利。無論股東最終是否實際取款，程序瑕疵本身，就已經(jīng)構成了對債權人合法權益的侵害。

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我們主張，在認繳制下審理違法減資案件，應堅持以下三條原則：

① 程序違法即擔責

只要減資未依法通知已知債權人，參與決議的股東就應在減資范圍內(nèi)對公司債務承擔補充賠償責任，不以實際取款為前提。

② 舉證責任倒置

股東主張"形式減資未損害債權人利益"的，應由其舉證證明減資前后公司實際償債能力未受影響——而非由債權人證明損害發(fā)生。

③ 加速到期權利不受違法減資影響

債權人在主張股東出資加速到期時，有權按減資前的注冊資本數(shù)額追繳，因為違法減資決議對債權人不發(fā)生效力。

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理論和實務對此仍有爭議。

作為市場參與者，你不能把自身權益寄托在法院怎么判上。你需要主動做三件事：

一、在投資協(xié)議里加一道防火墻

約定股東、高管對歷史減資的程序瑕疵承擔連帶賠償責任；

要求轉讓方陳述保證：目標公司歷次減資均依法通知債權人；

交易價款30%放入共管賬戶，24個月內(nèi)未發(fā)生減資糾紛再支付。

二、盡職調(diào)查時，把減資當作專項查

調(diào)工商檔案、核實通知憑證、檢索裁判文書網(wǎng)——歷次減資的股東會決議、債權人通知記錄，一個不能漏。

三、作為債權人，時時刻刻盯著你的債務人

定期查工商登記，看注冊資本有沒有變；

訂閱企業(yè)征信報告，發(fā)現(xiàn)異常立即行動；

收到減資通知，第一時間書面要求提前清償或提供擔保。

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公司資本制度的核心功能，是在股東有限責任與債權人保護之間尋求平衡。

認繳制不是"不繳制"，更不是"逃廢債的避風港"。

股東的出資承諾，是對市場的信用背書；

減資程序的法定要求，是對債權人的程序保障。

任何試圖以"形式減資"為名、行逃避出資義務之實的行為，都不應得到司法的支持。

最后一句話：

法律保護的，從來不是躺在權利上睡覺的人。

而是那些積極主張自己權利的人。

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原標題： 形式減資免責論可以休矣